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生活场景
陈先生年轻有为,26岁就和朋友合伙创办了一家公司,由于经营效益非常好,加上他本人热心助人,因此亲戚朋友有困难都愿意找他帮忙。
2011年9月,陈先生的一个企业朋友找到他,说要从银行借一笔钱用于投资,但需要担保人,希望陈先生以公司名义帮忙做个担保。陈先生本人没有意见,但是他将这件事告诉他的合伙人时,合伙人立刻提出了不同的意见:“企业作担保,这是很大风险的,万一你那朋友没有在约定的期限内还贷,我们是要承担担保责任的。”合伙朋友虽然这么说,但是他并不清楚企业担保需要注意什么问题,才能更好地规避法律责任。
法律智慧
在经济交往中,企业为了更好地进行融资和商品流通,常常需要找别人为自己作担保或替别人做担保。但是很多企业老板想陈先生一样并不清楚企业担保要承担的风险,也不知道该怎样规避风险。稍有不慎,就有可能卷到别人的困境中去,甚至会使企业一蹶不振。那么,企业在替别人做担保的时候,怎样才能降低风险呢?下面几点值得企业老板们注意:
1)努力成为一般保证人,以行使先诉抗辩权
我国担保法规定,保证担保有两种形式:一般担保和连带责任担保。对于一般保证的保证人来说,如果主合同纠纷没有经过审判或仲裁,而且债务人的财产依法强制执行也不能清偿债务,在这种情况下,保证人可以拒绝承担保证责任。
2)要善于行使债务人的抗辩权
什么是债务人的抗辩权呢?它是指债务人根据法定事由对抗债权人时行使的权利。担保法规定,除了债务人有权行使抗辩权,保证人也有这个权利。当债务人放弃形式抗辩权时,保证人有权对债务进行抗辩。在抗辩过程中,保证人可以找出理由抗辩债权是否存在、债权是否存在瑕疵,从而免除或减轻自己的保证责任。
3)学会运用反担保
我国法律规定,第三人替债务人向债权人作担保时,可以要求债务人帮第三人做反担保。反担保是保证人因债务人无法清偿债务受到损失时,有权要求债务人作出清偿。实践证明,反担保可以降低担保人的风险,有助于促进债务人积极履行义务。
4)要预防两种特定的情形
1、债务人和债权人串通,骗取保证人提供保证;
2、债权人采取欺诈、胁迫等手段,迫使保证人提供担保。
5)注意主合同无效的情形
如果主合同无效,那么担保合同也无效,另有约定的情况除外。
6)检查担保合同的形式和程序
法律规定,以特定的抵押物担保,必须履行一定的程序,比如登记。如果没有履行这些程序,那么担保人可以主张担保关系无效,从而免除自己的责任。另外,保证人与债权人还应签订书面合同,如果没有这份合同,那么担保责任可能被免除。
7)正确运用保证的期限
担保法规定,保证人与债务人如果没有约定担保期限,保证期限默认为债务人履行债务期满之日起6个月。
温馨提示
1)替别人做担保时,要尽可能从细节做起,去规避有可能存在的风险,尽可能地免除或减轻自己的担保责任。
2)如果债务人没有提到担保期限,担保人也可以不提,默认为6个月,这样通常对担保人比较有利。
来源:法律猫
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